Subskrybuj nas na Youtube
Niekiedy podmiot ponosi stratę, która uniemożliwia jego dalsze działanie. Zarząd musi wtedy zwołać zgromadzenie wspólników dla powzięcia uchwały dotyczącej dalszego istnienia spółki. Czy zarząd powinien też zgłosić wniosek o ogłoszenie jej upadłości?
W przypadku gdy bilans sporządzony przez zarząd wykaże stratę przekraczającą sumę kapitałów zapasowego i rezerwowych oraz połowę kapitału zakładowego, zarząd powinien niezwłocznie zwołać zgromadzenie w celu powzięcia uchwały dotyczącej dalszego istnienia spółki. Tak wynika z art. 233 par. 1 kodeksu spółek handlowych (k.s.h.). Jednak sformułowanie tego przepisu nie jest jednoznaczne. Może bowiem budzić wątpliwości to, czy chodzi o stratę bieżąco wygenerowaną przez spółkę w roku obrotowym, czy też uwzględniającą również straty z lat ubiegłych. Nie ulega jednak wątpliwości, że zarząd powinien monitorować stratę narastająco i niezależnie od tego badać możliwość wystąpienia przesłanek upadłości spółki.
Przepis art. 233 k.s.h. wskazuje, że do wspólników należy decyzja, co będzie działo się ze spółką: czy zostanie ona zlikwidowana, czy też ma funkcjonować dalej. W drugim przypadku niezbędne jest przyjęcie planu naprawczego bądź dofinansowanie spółki.
Należy jednak mieć na uwadze, że uchwała wspólników dotycząca dalszego istnienia spółki nie wpływa na obowiązki zarządu wynikające z prawa upadłościowego, czyli złożenia wniosku o ogłoszenia upadłości, gdy spółka staje się niewypłacalna. Taki pogląd potwierdza wyrok Sądu Najwyższego z 19 grudnia 2013 r. (sygn. akt II UK 196/13). W wyroku tym podkreślono m.in., że jeżeli wielkość straty zagraża bytowi spółki, to zarząd jest zobowiązany niezwłocznie zwołać zgromadzenie wspólników w celu powzięcia uchwały dotyczącej dalszego jej istnienia. Obowiązek zwołania zgromadzenia wspólników przewidziany we wspomnianym art. 233 k.s.h. nie wyłącza ani nie zastępuje ciążącego na zarządcach obowiązku zgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości. Nie ogranicza też zarządu w jego prawie reprezentacji spółki w zakresie zgłoszenia takiego wniosku.
Agata Okorowska, radca prawny z Kancelarii Prawnej Law-Taxes.pl we Wrocławiu