Wykonawca, który przekaże zamawiającemu kopię odwołania bez przywołanych w jego treści załączników powinien liczyć się z możliwością odrzucenia odwołania przez skład orzekający Krajowej Izby Odwoławczej.
Art. 180 ust. 5 ustawa – Prawo zamówień publicznych nakłada na wykonawcę wnoszącego odwołanie do prezesa Krajowej Izby Odwoławczej (KIO) obowiązek przesłania kopii odwołania zamawiającemu. Przepisy ustawy nie precyzują jednak, czy do spełnienia wskazanego obowiązku wystarczające jest przesłanie samej treści odwołania bez przywołanych w jego treści załączników.
Praktyka stosowania tego przepisu nie jest jednoznaczna. Część wykonawców składających odwołanie do KIO przekazuje zamawiającemu kopię wniesionego odwołania, nie załączając przywołanych w treści załączników, argumentując taki sposób postępowania faktem, iż ustawa nie zobowiązuje do przekazania wyodrębnionych załączników, a jedynie samego dokumentu stanowiącego odwołanie. Najnowsze orzecznictwo Krajowej Izby Odwoławczej wskazuje jednak, iż taki sposób interpretacji obowiązujących przepisów jest nieprawidłowy.

Orzecznictwo KIO

Uwzględniając ostatnie orzecznictwo KIO zamawiający, który otrzyma kopię odwołania bez załączników powinien wnieść o jego odrzucenie w związku z zaistnieniem okoliczności wskazanych w art. 189 ust. 2 pkt. 7 ustawy – Prawo zamówień publicznych.
To potwierdza np. wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z 17 czerwca 2010 r. znak: KIO/1091/10. W sprawie objętej wskazanym wyrokiem odwołujący przekazał zamawiającemu jedynie kopię odwołania bez przywołanych w jego treści załączników zawierających dowody na potwierdzenie argumentacji przedstawionej w treści odwołania. Natomiast wniesione do prezesa KIO odwołanie składało się z 6 załączników, w tym kopii broszur informacyjnych urządzeń powoływanych w treści odwołania.

Stan faktyczny

W ocenie składu orzekającego KIO w zaistniałym stanie faktycznym odwołujący załączył do odwołania inne załączniki niż wskazane w par. 4 ust. 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z 22 marca 2010 r. w sprawie regulaminu postępowania przy rozpoznawaniu odwołań (Dz.U. z 2010 r., Nr 48, poz. 280). Załączniki do odwołania (148 stron kart katalogowych urządzeń oferowanych w postępowaniu) mimo, iż formalnie wyodrębnione przez odwołującego z zasadniczej części odwołania, stanowią element, o którym mowa w par. 4 ust. 1 pkt 8 ww. rozporządzenia, ponieważ potwierdzają „okoliczności faktyczne i prawne uzasadniające wniesienie odwołania oraz dowody na poparcie przytoczonych okoliczności” i niewątpliwie są merytoryczną treścią odwołania. Odwołujący w treści odwołania powoływał się bowiem na załączone broszury.
W przedstawionym stanie faktycznym skład orzekający uznał, że odwołujący nie przesłał zamawiającemu kopii odwołania. Zamawiający, jak i inni wykonawcy ubiegający się o przedmiotowe zamówienie mieli bowiem prawo i powinni zostać zapoznani z całą treścią odwołania, a więc pełną argumentacją podnoszoną przez odwołującego, która ma uzasadniać jego wniesienie, jak również potwierdzać zasadność podniesionych w nim zarzutów. Zamawiający w przypadku podzielenia argumentacji odwołującego zawartej we wniesionym odwołaniu ma możliwość uwzględnienia w całości zarzutów Odwołującego. Brak przedstawienia załączników do odwołania pozbawiało zamawiającego takiej możliwości.
Aby ewentualnie móc podzielić stanowisko odwołującego, zamawiający powinien mieć możliwość zapoznania się z całym odwołaniem.

Argumentacja orzeczenia

Argumentacja składu orzekającego KIO jest oparta na celu powiadomienia Zamawiającego o wniesieniu odwołania, którym jest nie tylko szybkie powzięcie informacji o zakończeniu bądź nie prowadzonego przez zamawiającego postępowania, ale również konieczność przekazania jego treści innym wykonawcom oraz – co zostało wprowadzone nowelizacją z 2 grudnia 2009 r. o zmianie ustawy – Prawo zamówień publicznych oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. z 2009 r., Nr 223, poz. 1778) – stworzenie zamawiającemu, w przypadku stwierdzenia zasadności wniesionego odwołania, możliwości jego uwzględnienia (stosownie do możliwości przewidzianej w art. 186 ust. 2 prawa zamówień publicznych). Brak przekazania kopii odwołania uniemożliwia zamawiającemu skorzystanie z możliwości uwzględnienia odwołania w oparciu o argumenty przedstawione przez odwołującego, a zawarte w treści załączników do odwołania. Zatem załączniki do odwołania muszą być przesłane zamawiającemu. Przesłanie zamawiającemu kopii odwołania bez załączników wskazanych w jego treści skutkuje podjęciem przez skład orzekający KIO decyzji o odrzuceniu wniesionego odwołania bez rozpatrywania zasadności podniesionych w treści odwołania zarzutów.
Podstawa prawna:
Ustawa z 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych (tekst jednolity: Dz.U. z 2010 r. nr 113, poz. 759).